ALMAN HUKUKU PERSPEKTİFİNDEN MARKANIN KULLANIMINA İLIŞKİN AVRUPA BİRLİĞİ ADALET DİVANI KARARLARINA ELEŞTİREL BİR BAKIŞ

Özet

Bir işaret üzerinde marka hakkının elde edilmesi, hak sahibine herkese karşı ileri sürebileceği
mutlak ve tekel benzeri yetkiler sağlar. Bu doğrultuda hak sahibi, işareti kimin ya da kimlerin
kullanabileceğini belirlemek hususunda söz sahibi olur. Hak sahibinin rızası dışında işareti kullanan
kimse hakka tecavüz etmiş sayılır. Alman Marka Kanunu’na (MarkenG) göre marka ve korunan
diğer işletmesel işaretlerden doğan hakların ileri sürülebilmesinin koşulu işaretin üçüncü kişilerce
“işaretsel” kullanımıdır. Bu koşulun içeriği işaretin taşıdığı fonksiyona göre belirlenir. Avrupa
Birliği Adalet Divanı’nın (ABAD) kararlarında işaretin aynen kullanımına ve karıştırılma ihtimali
yaratır şekilde kullanımına dair “işaretsel kullanım” kavramı farklılık göstermektedir. Kanımızca tanınmış olmayan markalar açısından her iki kullanım kavramı arasında bir farklılık
yaratılmamalı ve bu tür markalarda markanın haksız kullanımından söz edebilmek için her
halükarda markanın kaynak gösterme fonksiyonunun zarar görmesi şartı aranmalıdır. Zira markanın
kavramsal olarak ortaya çıkması ile birlikte edindiği yegane fonksiyon ayırt etme ve kaynak
gösterme fonksiyonudur.